摘要：2000年1月1日起我國開始施行《招標(biāo)投標(biāo)法》，近十年來招標(biāo)投標(biāo)對規(guī)范建筑市場秩序和鼓勵競爭，完善我國建設(shè)法律體系起到了積極作用。但目前的招標(biāo)投標(biāo)制度仍然不完善，在實踐中，出現(xiàn)了種種問題如違反招投標(biāo)程序的圍標(biāo)、串標(biāo)，還有所謂的“潛規(guī)則”，建筑市場亟待進一步完善法律體系，加強監(jiān)管力度，建立統(tǒng)一的市場主體誠信體系，規(guī)范建設(shè)工程項目建筑施工的招投標(biāo)行為。
　　關(guān)鍵詞：建筑市場，招標(biāo)投標(biāo)，圍標(biāo)串標(biāo)，分包轉(zhuǎn)包，掛靠
　　0.引言
　　改革開放三十年來，我國建筑市場工程項目施工承發(fā)包經(jīng)歷了從政府建設(shè)行政主管部門指令性計劃分配任務(wù)，到建筑施工企業(yè)逐步進入建筑施工市場承攬工程施工任務(wù)，再發(fā)展到現(xiàn)在的有形建筑市場的逐步形成，眾多建筑施工企業(yè)逐漸適應(yīng)國家的改革，積極參加建筑施工項目的招標(biāo)投標(biāo)，整個建筑施工市場在政府的引導(dǎo)下，逐步規(guī)范，建筑施工市場在不斷增強其透明度，改革取得良好成效。但我們不得不承認在實際的操作中仍然存在的種種問題，招投標(biāo)程序不合法，招標(biāo)和投標(biāo)單位串標(biāo)或投標(biāo)單位之間串標(biāo)、圍標(biāo)，規(guī)避招標(biāo)或者簽訂陰陽合同。在利益的驅(qū)使下，甚至連一些政府官員也參與其中，利用行政手段干擾，或直接索賄受賄，。出現(xiàn)這些情況的原因也是多方面的，關(guān)乎經(jīng)濟，關(guān)乎社會，關(guān)乎法律等，為維護建筑市場的正常秩序，保證持續(xù)健康的競爭環(huán)境，仍有一段很長的路要走。我國工程建設(shè)項目招投標(biāo)過程中存在的問題
　　1.1招標(biāo)投標(biāo)程序不合法
　　招投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正原則，招投標(biāo)的法定程序也必須如此。招投標(biāo)在最初時也被認為是陽光下的工程，但是在國家計委統(tǒng)計的一項數(shù)據(jù)中顯示，招投標(biāo)主要環(huán)節(jié)和程序上存在的五大問題依次是：招標(biāo)公告發(fā)布不符合規(guī)定，自行招標(biāo)未經(jīng)核準(zhǔn)，投標(biāo)文件準(zhǔn)備時間未達要求，評標(biāo)專家組成不符合規(guī)定，評標(biāo)報告內(nèi)容不完整。【1】雖然現(xiàn)在情況貌似有了好轉(zhuǎn)，但有的建設(shè)工程招投標(biāo),表面上是公開招投標(biāo),實際上是暗箱操作,私下招標(biāo)人已與招標(biāo)代理公司串通一氣,早已確定了中標(biāo)人，或者某些腐敗分子從中作梗，使整個招投標(biāo)程序合法有序、天衣無縫。如最近查處的眉山市仁壽縣蜂蜜鄉(xiāng)土地整理項目串通投標(biāo)一案中，從該項目的招投標(biāo)形式看，似乎每個環(huán)節(jié)都是按照法定程序運行的，如在指定媒體發(fā)布了公告、公示，從省評標(biāo)專家?guī)斐槿×藢＜以u標(biāo)，相關(guān)部門派人參與了現(xiàn)場監(jiān)督等等，招標(biāo)結(jié)果看起來也是公平、公正。實際上從項目業(yè)主、招標(biāo)代理機構(gòu)、評標(biāo)專家和監(jiān)督部門人員都參與其中，喪失自身的原則和立場，使整個招投標(biāo)工程披上了“合法”的外衣。所以目前工程招投標(biāo)中“違規(guī)操作”已經(jīng)漫延到招投標(biāo)活動的各個環(huán)節(jié)，且單個環(huán)節(jié)行為較難認定為違法違規(guī)，監(jiān)管部門要追查起來困難重重。
　　1.2圍標(biāo)串標(biāo)，屢禁不止
　　圍標(biāo)串標(biāo)，是投標(biāo)者之間或投標(biāo)者與招標(biāo)者之間，為了個人或小團體的利益，不惜損害國家、招標(biāo)人和其他投標(biāo)人的利益，互相串通，人為操縱投標(biāo)報價或采取其他手段，進行不正當(dāng)競爭的一種違法行為。可定義為串標(biāo)的有以下3種行為：：⑴串通投標(biāo)報價：投標(biāo)人之間相互約定抬高或壓低投標(biāo)報價；投標(biāo)人之間相互約定，在招標(biāo)項目中分別以高、中、低價位報價；投標(biāo)人之間先進行內(nèi)部“競價”，內(nèi)定中標(biāo)人，然后再參加投標(biāo)。⑵招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)：招標(biāo)人在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件，并將投標(biāo)情況告知其他投標(biāo)人，或者協(xié)助投標(biāo)人撤換投標(biāo)文件，更改報價；招標(biāo)人向投標(biāo)人泄露標(biāo)底；招標(biāo)人與投標(biāo)人商定，投標(biāo)時壓低或抬高標(biāo)價，中標(biāo)后再給投標(biāo)人或招標(biāo)人額外補償；招標(biāo)人預(yù)先內(nèi)定中標(biāo)人。⑶投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)，指投標(biāo)人掛靠其他施工單位，或從其他單位通過轉(zhuǎn)讓或租借的方式，獲取資格或資質(zhì)證書，或者由其他單位及其法定代表人在自己編制的投標(biāo)文件上加蓋印章和簽字等行為。【2】圍標(biāo)串標(biāo)直接損害的是項目業(yè)主的利益。很多情況下可以從資格審查，投標(biāo)報價及檢查財務(wù)資料來判定是否有串標(biāo)的違法行為。盡管國家明令禁止圍標(biāo)串標(biāo)，也規(guī)定了相當(dāng)嚴(yán)格的處罰，但是還是有很多人堅持頂風(fēng)作案。如2005年溫州查處的市政工程領(lǐng)域串通投標(biāo)案件中標(biāo)額最大、分取“好處費”最多的串案，涉及的7家建筑公司通過事先預(yù)謀，讓其中一家公司中標(biāo)，其他企業(yè)分取“好處費”達1216萬元。“三大工程”投資總額2.96億元。其中的原因不得不令人深思。
　　1.3違法分包、轉(zhuǎn)包、掛靠依然存在
　　由于建筑業(yè)門檻比較低，而建筑企業(yè)平均利潤率低，在供大于求的市場大環(huán)境下，業(yè)主方往往掌握更大的談判主動權(quán)，小型企業(yè)因為沒有資質(zhì)或資質(zhì)不足，很難從招投標(biāo)中分得一杯羹，就通過掛靠到有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)付給一定的管理費“狐假虎威”去承攬工程，而大型企業(yè)因為利潤低，就將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人的，將中標(biāo)項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，違法將中標(biāo)項目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，此外，我國現(xiàn)在的招標(biāo)多數(shù)以投標(biāo)方的最低報價為中標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，很多工程的報價直接低于成本價。為了獲取中標(biāo)，投標(biāo)方拼命壓價，造成惡性競爭環(huán)境，嚴(yán)重的出現(xiàn)工程質(zhì)量問題，影響到人民的人身安全。比如：廣東某建筑企業(yè)為了取得中國銀行溫州分行辦公樓工程，就不惜以低于標(biāo)底價20%的報價投標(biāo)，在競得該工程后，在施工中嚴(yán)重的偷工減料，主體結(jié)構(gòu)嚴(yán)重不合格，最后整幢樓被迫炸毀，直接經(jīng)濟損失超過了3000萬元。這就是聞名全國的“溫州腐敗樓”事件。
　　2.原因分析
　　出現(xiàn)如此種種問題，不得不讓我們探究其中的緣由，因此我們必須從目前社會大背景及建筑市場運作的制度設(shè)計中尋找原因，對癥下藥，還建筑市場一個透明，公開，陽光的競爭環(huán)境。
　　2.1市場經(jīng)濟下的利益驅(qū)動
　　市場競爭日益激烈，高額利潤又在誘惑著，施工企業(yè)不惜采取回扣、行賄等非法手段進行“攻關(guān)”，從而多攬工程。根據(jù)串標(biāo)背后的潛規(guī)則，不管是中標(biāo)企業(yè)還是沒中標(biāo)的企業(yè)，只要參與串標(biāo)就都能從中獲利。因此，在一些企業(yè)看來，既然串標(biāo)能保證投標(biāo)企業(yè)的基本“利潤”，那又何樂而不為呢。圍標(biāo)串標(biāo)的合法化都要經(jīng)過招標(biāo)代理單位進行辦理；所以很多圍標(biāo)串標(biāo)能順利進行和招標(biāo)代理單位沒有嚴(yán)格把關(guān)是分不開的。其實招標(biāo)單位為了承攬到招標(biāo)業(yè)務(wù)，對有些項目的圍標(biāo)是心知肚明的，甚至有的招標(biāo)代理單位在招攬招標(biāo)業(yè)務(wù)時攻關(guān)的對象竟是“包工頭”，并幫其出謀劃策，作為招標(biāo)代理的單位事后還另外收到一筆可觀的“手續(xù)費”，這樣的違法招標(biāo)能否查出來就可想而知了。雖然《招標(biāo)投標(biāo)法》中對大多數(shù)招投標(biāo)違法行為都規(guī)定了“中標(biāo)無效”和罰款的處罰，但由于地方保護、部門或是某些人個人利益的左右，目前對招投標(biāo)違法行為的處罰仍然較輕，不觸及筋骨，過后又死灰復(fù)燃，愈演愈烈。
　　2.2法制環(huán)境不良，監(jiān)管不力
　　盡管我國出臺了《建筑法》、《招投標(biāo)法》、《政府采購法》、《評標(biāo)委員會和評標(biāo)辦法暫行規(guī)定》等法律、法規(guī)的頒布,工程招投標(biāo)工作程序嚴(yán)格，但是因為涉嫌事項隱蔽性強，形式變化紛雜，手法推陳出新，上有政策，下有對策，既有遺傳，又有變異，法律法規(guī)修訂明顯滯后于現(xiàn)實變化，如果沒有公安、檢察機關(guān)參與立案調(diào)查，行政監(jiān)管部門往往難以取證，更不易認定，風(fēng)險遠低于收益，客觀上有機可乘，有利可圖。從法規(guī)上說，行政主管部門目前主要依靠《招標(biāo)投標(biāo)法》、《建筑法》及有關(guān)部令和地方法規(guī)等監(jiān)督招投標(biāo)工作，但在實際工作中缺乏實施細則。特別是法律規(guī)定的歧視性條款較難把握，導(dǎo)致行政自由裁量權(quán)過大，極易發(fā)生越位和缺位行為，也給招標(biāo)人（招標(biāo)代理人）“暗箱操作”提供可乘之機。就組織機構(gòu)而言，隨著政府機構(gòu)改革深入，政府機關(guān)越發(fā)精簡，配置人員更少，只能應(yīng)付報表編制、匯總、采購方式審批等日常工作，沒有人員去監(jiān)督管理，以致于把此方面的監(jiān)督工作推給政府集中采購代理機構(gòu)去做，而不少集中采購代理機構(gòu)又未建立內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)，從而使監(jiān)督缺失。國家相關(guān)部門最近才下發(fā)《規(guī)范工程建設(shè)項目決策行為和招標(biāo)投標(biāo)活動指導(dǎo)意見》，提出《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》盡早頒布實施，繼續(xù)做好《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件》和《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》貫徹實施工作，推行電子招標(biāo)投標(biāo)，抓緊研究起草《建筑市場管理條例》等要求。
　　2.3缺少行業(yè)的信用體系
　　招投標(biāo)活動本就是體現(xiàn)公平、公正、公開，市場主體在參加招投標(biāo)活動應(yīng)該秉著誠實信用的原則，但由于建筑產(chǎn)品招投標(biāo)的某些內(nèi)容及過程需要保密，客觀上造成了不便于社會監(jiān)督，減少了投標(biāo)人因為虛假信息導(dǎo)致投標(biāo)失敗的風(fēng)險。還有，一個企業(yè)由于虛假信息在一個項目投標(biāo)失敗，并不至于遭到像在西方發(fā)達市場經(jīng)濟國家那樣受到市場驅(qū)逐，所以，投標(biāo)人提供虛假信息參與投標(biāo)的現(xiàn)象愈演愈烈。依托有形建筑市場，利用現(xiàn)有信息技術(shù)完全可以對投標(biāo)人信息進行準(zhǔn)確、全面的核審，但由于地方保護主義，全國統(tǒng)一信息平臺整合工作滯后于現(xiàn)實監(jiān)管需要，也給“暗箱操作”者提供了機會。因此，建立全國統(tǒng)一的建筑行業(yè)信用體系也是必然的。抓緊落實招標(biāo)投標(biāo)違法行為記錄公告制度。尚未建立招標(biāo)投標(biāo)違法行為記錄公告平臺的部門，按照《招標(biāo)投標(biāo)違法行為記錄公告暫行辦法》要求盡快建立；各有關(guān)部門在2009年底前對招標(biāo)投標(biāo)違法行為記錄公告平臺建立和運行情況進行自查。完善招投標(biāo)市場信用記錄，逐步實現(xiàn)信息的互聯(lián)互通和互認共用。【3】
　　
　　3.結(jié)語
　　天下之事，不難于立法，而難于法之必行。要真正做到從源頭上遏制招投標(biāo)過程中出現(xiàn)的這些程序不合法，圍標(biāo)串標(biāo)，違法分包、轉(zhuǎn)包掛靠等現(xiàn)象，還招標(biāo)投標(biāo)一片真正純凈，陽光的天空，首先要做的是修正法律法規(guī)中的漏洞與沖突，讓違法分子無漏洞可穿，同時加強工程建設(shè)項目施工招投標(biāo)法律、法規(guī)的宣傳教育，強化工程建設(shè)項目施工招投標(biāo)相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和工作人員的法律意識，加強對相關(guān)人員的黨紀(jì)國法教育和廉潔自律教育，要堅持關(guān)口前移，引導(dǎo)大家樹立正確的權(quán)力觀，明白道德底線，明確肩負的歷史責(zé)任，強化自身免疫力，增強事業(yè)心、責(zé)任感，切實履行好招投標(biāo)監(jiān)督管理職責(zé)。以此保證招投標(biāo)活動的正常開展，促進招投標(biāo)工作質(zhì)量的不斷提高。
　　其次在審批（核準(zhǔn)）建設(shè)項目可行性研究報告、項目申請報告或資金申請報告時，嚴(yán)格核準(zhǔn)招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式和招標(biāo)組織形式，確保依法必須招標(biāo)的項目全部實行招標(biāo)，加大工程建設(shè)項目施工招投標(biāo)的過程監(jiān)控，發(fā)揮社會各界的監(jiān)督作用，特別是新聞媒體的強大宣傳力及廣大群眾的監(jiān)督。項目實施完成后，應(yīng)有項目的竣工結(jié)（決）算審計單位將招標(biāo)結(jié)果及實施情況反饋到招標(biāo)管理機構(gòu)的義務(wù)的機制，從增強威懾力上治理這些違法活動，一旦查到違法犯罪案件，就依法從快從重查處，把嚴(yán)肅查處招投標(biāo)違法違規(guī)典型案件作為提升招投標(biāo)監(jiān)督能力、推動監(jiān)督工作的重要手段。
　　最后是要完善招投標(biāo)誠信體系，嚴(yán)格市場準(zhǔn)入。加強招投標(biāo)市場主體及從業(yè)人員的誠信體系建設(shè)，是規(guī)范招投標(biāo)市場秩序的重要舉措和治本之策。招投標(biāo)違法違規(guī)行為之所以屢禁不止，一個重要原因是當(dāng)前招投標(biāo)市場主體誠信缺失，誠信者彰、失信者懲的機制不健全，對違法違規(guī)者難以清出市場，社會失信“成本”低。各地各部門必須加快推進和完善招投標(biāo)市場誠信體系，建立統(tǒng)一的市場準(zhǔn)入和禁入機制，制訂嚴(yán)格的激勵和失信懲戒措施，及時公布市場主體的不良行為信息，形成政府監(jiān)管、行業(yè)自律、社會監(jiān)督的約束機制。
　　今年，是我國《招標(biāo)投標(biāo)法》頒布十周年。至今，招標(biāo)投標(biāo)制度也已經(jīng)在我國實施二十多年了。《招標(biāo)投標(biāo)法》實施以來，全社會依法招標(biāo)意識顯著增強，招投標(biāo)效益也大幅提高，但我們還需要加大工程招標(biāo)投標(biāo)制度的宣傳力度，增強規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)的意識，同時逐步完善健全的、嚴(yán)格有效的政府監(jiān)管機制，促進招標(biāo)投標(biāo)活動公開、公平、公正的開展，保障工程建設(shè)行業(yè)健康有序發(fā)展。
　　
　　參考文獻:
　　中國工程咨詢2002（3）：26-28【1】
　　國家計委、建設(shè)部等七部委發(fā)布的[2003]第30號令《工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)辦法》【2】
　　《規(guī)范工程建設(shè)項目決策行為和招標(biāo)投標(biāo)活動指導(dǎo)意見